Особенности увольнения директора — единственного участника
ВАЖНО! Следует иметь в виду, что на руководителя — единоличного участника общества положения гл. 43 ТК РФ не распространятся. Взаимоотношения с таким работником регулируются общими нормами трудового законодательства. . Нет однозначного мнения по вопросу, законно ли оформление трудового договора с директором — участником ООО
Нет однозначного мнения по вопросу, законно ли оформление трудового договора с директором — участником ООО.
Существует позиция о незаконности заключения такого соглашения. Ее поддерживает Роструд в письме от 06.03.2013 № 177-6-1, Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199, Минфин России в письме от 15.03.2016 № 03-11-11/14234.
Есть и обратная точка зрения, изложенная в письме ФСС России от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П и судебной практике, например апелляционном определении Красноярского краевого суда от 20.08.2014 по делу № 33-8058/2014, постановлении 9-го ААС от 26.05.2010 по делу № А40-13990/10-154-41. Верховный суд РФ в определении от 28.02.2014 № 41-КГ13-37 указал, что на руководителя — единственного участника распространяются нормы трудового законодательства, если с ним оформлен трудовой договор.
Следовательно, увольнение директора — единственного участника производится также в соответствии с общим порядком прекращения отношений трудового характера. При этом специальные основания, установленные ст. 278 ТК РФ, применяться не могут, ибо они входят в гл. 43 ТК РФ.
Подробнее о порядке увольнения директора с единственным учредителем можно узнать из статьи «Смена директора в ООО с единственным учредителем». Особенностью будет совпадение директора и участника в одном лице, однако они разные субъекты правоотношений.
А как быть, если директор – и участник, и единственный работник? Кто подписывает приказ о его увольнении, делает запись в трудовой? Экспертный ответ на этот вопрос дает система Консультант Плюс.
Если директор — единственный участник общества, то он увольняет сам себя собственным решением. О его увольнении необходимо известить налоговые органы, контрагентов, банки. Нюансы прекращения трудовых отношений с директором зависят от основания его увольнения, которые могут быть общими, как для всех работников, а могут — специальными, только для руководителей. Все особенности следует учитывать и не допускать нарушений установленного законом порядка. В противном случае увольнение может быть признано судом незаконным.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.
Увольнение директора: запись в трудовой книжке и личной карточке
Если приказ директора на увольнение себя не издан, то в его трудовой книжке в графе «Наименование документа, на основании которого вносится запись» нужно дать ссылку на протокол, принятый на собрании учредителей.
В графе «Сведения о приеме на работу» нужно привести формулировку, которая соответствует причине увольнения, что отражена в протоколе (то есть здесь должна присутствовать ссылка на применяемую статью ТК РФ).
Запись в трудовую книжку увольняемого директора может внести и удостоверить ее специалист кадровой службы или иное компетентное лицо компании (оно может быть определено тем же протоколом собрания учредителей).
В остальном трудкнижка заполняется и заверяется так же, как и при увольнении рядового сотрудника.
Узнать больше об особенностях заполнения трудовых книжек при увольнении сотрудников вы можете в статье «Заполнение трудовой книжки при увольнении — образец-2019».
Опять же на основании протокола или приказа (если он имеется) вносится запись в личную карточку (которая может составляться по унифицированной форме № Т-2). В ней увольняемый директор также должен поставить подпись.
Увольнение не являющегося единственным собственником директора-учредителя
Освобождение от должности директора в рассматриваемом случае возможно:
- По собственному желанию руководителя.
Выше мы отметили, что увольнение — процедура, которая может иметь разные трактовки исходя из того, какие рассматриваются нормы законодательства — те, что относятся к гражданскому праву, или же те, которые отражены в ТК РФ.
Таким образом увольнение учредителем самого себя с позиции руководителя хозяйственного общества в данном случае предполагает расторжение правоотношений с ООО, которые регулируются:
- нормами трудового права;
- нормами гражданского права.
Касательно норм трудового права увольнение учредителя с должности директора фирмы по собственному желанию осуществляется достаточно просто. Ему достаточно:
- написать заявление об увольнении по собственному желанию, передать его другим собственникам;
- инициировать внеочередное собрание собственников ООО, на повестке дня которого будет увольнение директора и назначение нового;
- принять участие в данном собрании и при необходимости — аргументировать свое увольнение.
При этом, заявление должно быть передано другим собственникам ООО не позднее, чем за 30 дней до назначенной даты внеочередного собрания.
Собственно, те документы, которые предполагается принять на собрании, будут издаваться в юрисдикции как раз таки гражданского права. Речь идет о том же приказе на увольнение директора, а также, если собрание будет к этому готово — приказа о назначении нового руководителя (с которым впоследствии будет заключен и трудовой договор).
Но самое примечательное здесь то, что остальные собственники бизнеса могут не осуществить необходимых действий по освобождению директора от его полномочий. Он с точки зрения гражданского права по-прежнему будет занимать свою должность и исполнять свои обязанности.
С учетом данной особенности директору будет иметь смысл произвести следующие дополнительные действия:
- подготовить документы, подтверждающие отправку заявления об увольнении другим собственникам (например, это может быть почтовый документ, удостоверяющий получение ими заказного письма);
- направить в ФНС форму Р14001, в которой будет отражено, что директор увольняется.
ФНС, однако, может отказать в изменении записей в государственном реестре на основании только лишь формы Р14001 (поскольку в общем случае документом, отражающим желание собственников уволить директора, будет приказ общего собрания). В этом случае увольняющийся по своему желанию руководитель вправе подать на действия налоговиков жалобу. Если она не будет удовлетворена — подать на ФНС иск в суд. Есть хорошие шансы на то, что налоговики будут обязаны исключить из государственного реестра запись о том, что истец является директором фирмы, по решению суда.
Возможен и другой вариант — подача иска непосредственно к собственникам, не отреагировавшим на поступление заявления директора об увольнение. Суд при наличии веских аргументов со стороны истца может обязать их осуществить необходимые действия по освобождению директора от занимаемой должности и информированию ФНС.
Стоит отметить, что функции собрания собственников в части оформления на работу и увольнения директора может исполнять, как и в сценарии, когда у фирмы единственный собственник, наблюдательный совет.
- Увольнение директора по инициативе других участников.
В этом случае на общем собрании собственников может быть издан приказ об освобождении директора от занимаемой должности, например, на основании тех же статьей 81 и 278 ТК РФ, вследствие чего руководитель увольняется в полном соответствии с законодательством.
Инициирование издания приказа об увольнении директора может быть, однако, осуществлено, против его желания. В этом случае документ может быть издан только если в пользу принятия решения об издании данного приказа проголосует большинство собственников (или же если будут соблюдены иные критерии, прописанные в уставе организации).
Вполне может оказаться так, что директор имеет основную долю в бизнесе, вследствие чего общее собрание не будет иметь возможности издать приказ об увольнении руководителя. Однако, в этом случае совладельцы бизнеса вправе добиться увольнения директора через суд.
Шансы на принятие судом решения в пользу истцов в данном случае будут особенно высоки, если директор даст повод на увольнение именно по статье 81 ТК РФ, то есть, допустит в своей работы просчеты, которые приведут к убыткам фирмы. В свою очередь, один из возможных факторов принятия судом решения на стороне истца при увольнении директора на основании статьи 278 ТК РФ — крупная компенсация руководителю, прописанная в трудовом договоре.
Информирование ФНС и банков
Как только внутрикорпоративные документы оформлены, очередь за информированием сторонних субъектов правоотношений с организацией, из которой увольняется директор. А именно:
1. ФНС.
Налоговики в течение 3 дней с момента вступления нового директора в занимаемую должность должны быть проинформированы об этом посредством формы Р14001. На основании данного документа ФНС внесет изменения в ЕГРЮЛ — о новом руководителе организации.
Форму Р14001 в общем случае подают в налоговую службу сами учредители (поскольку у нового директора на тот момент — до изменений в ЕГРЮЛ — с точки зрения административного законодательства нет полномочий подавать какие-либо документы в ФНС). Но в некоторых случаях ФНС согласна принять данный документ и от прежнего директора (поскольку он, несмотря на прекращение работы в фирме по ТК РФ, с точки зрения ФНС все же остается руководителем организации).
Если налоговиков своевременно не уведомить о смене директора, фирма может быть оштрафована на 5000 рублей (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).
2. Обслуживающую кредитно-финансовую организацию.
Банк, в котором открыт расчетный счет фирмы, также должен знать, что в ней сменился директор и, следовательно, лицо, которое, вероятно, имеет полномочия по совершению платежных операций в данном банке (в частности, с использованием ЭЦП). Кроме того, на момент выхода на работу нового директора для него нужно будет оформить необходимые для получения доступа в банк документы, например сертификат и носители ЭЦП. Также нужно будет передать в банк карточку с образцом подписи нового директора, новые доверенности, оформленные им на лиц, которые имеют доступ в банк по тем или иным основаниям.
Когда руководитель является хозяином
В некоторых случаях требуется официально уволить лицо, являющееся не только главой, но и учредителем структуры. Самым простым решением становится применение решения совета учредителей, если таковая структура предусмотрена Уставом организации.
Гражданин направляет заявление о своем желании прекратить работу в адрес учредительного совета за месяц до предполагаемой даты. Для решения вопрос совет собирается на совещание, где рассматривает направленный документ. В остальном порядок проведения увольнения генерального директора осуществляется на общих основаниях. Как и любого иного работника, на любой иной должности.
Иначе положение складывается, когда владелец у организации только один. В том числе, когда одновременно он является единственным собственником:
Увольняющийся руководитель, если он учредитель, может самостоятельно издать приказ о своем увольнении и подписать его. Действие требует обязательного информирования о выполнении ФНС для внесения корректирующих данных в реестр. Предварительно потребуется позаботиться о назначении на должность руководителя другого лица, иначе предприятие теряет способность вступать в любые правоотношения.
На чье имя оформлять заявление
На том основании, что трудовое соглашение с директором оформляют владельцы компании, заявление об увольнении по собственной инициативе направляется им же. При этом учитывается количество совладельцев предприятия. Если их несколько, то прошение об уходе рассматривается ими на их общем совете. Заявление подается на имя председателя собрания совладельцев. Хотя допустима адресация всем членам совета.
Поэтому в предварительных сообщениях, в виде приложения к заявлению об увольнении, адресованных совладельцам, необходимо конкретное указание даты и времени организации данного мероприятия. Вопрос о рассмотрении заявления поднимается на совете. Но обычно, никто не принуждает руководителя продолжать вести свою деятельность. Через 30 дней он может сложить с себя полномочия. Предложение принимается совладельцами посредством составления протокола.
Если желает уволиться генеральный директор предприятия, где один владелец, то документ оформляется на имя учредителя. Он обязан вынести решение, которое впоследствии документально оформляется.
Если учредитель в совокупности является лицом, владеющим правом без доверенности представлять интересы, то глава компании может не заполнять заявление. Тогда самому учредителю достаточно написать решение, в котором будет содержаться информация о том, что он снимает с себя полномочия
В ситуации, если компания, несмотря на все эти движения в руководящем составе, планирует организовывать свою основную деятельность и в дальнейшем, то в этом постановлении важно определить лицо, на которое возлагаются данные обязанности
Ответственность руководителя после увольнения
Поскольку у любого руководителя расширенный круг прав и обязанностей, ответственность за свои хозяйственные решения он может понести даже после увольнения. Если не прошли сроки давности по доказанному конкретному правонарушению, то виновный бывший руководитель обязательно понесет за него наказание. Так, в соответствии со и 44 Закона № 14-ФЗ, главе компании грозит полная материальная ответственность за прямой ущерб и убытки, который он причинил Обществу своими действиями.
Для того чтобы избежать негативных последствий, перед тем как уволиться, директору рекомендуется:
- составить отчет по авансам и иным подотчетным суммам, а также сдать остатки денег в кассу;
- направить в банк уведомление об увольнении во избежание неправомерного использования своего сертификата ключа проверки электронной подписи на платежных документах;
- в день увольнения передать своему преемнику все необходимые документы, печати и ключи под расписку.
Как уволить директора являющегося единственным учредителем
По большому счету увольнение руководителя общества, обладающего статусом единственного учредителя и собственника выполнимо только в одной ситуации – когда он сам решит написать заявление об уходе. Проблема возникает, если человек отказывается совершать данное действие.
Все окажется заметно проще, если в ООО создается наблюдательный совет – он при этом должен обладать полномочиями заключать (и разрывать) трудовые соглашения с руководителем. В описанной ситуации инициировать отставку директора смогут и другие участники общества, входящие в названный выше орган.
В то же время собственник (единственный) предприятия вправе исполнять обязанности его руководителя, не оформляя стандартный трудовой контракт. Однако наблюдательный совет (если таковой имеется) должен в любом случае заключить соглашение с руководителем.
Учредитель решивший освободить себя от должности, издает приказ об увольнении гендиректора. После этого в налоговое ведомство непременно отсылается соответствующее уведомление. Работники фискальной службы вносят в реестр отметки, свидетельствующие о том, что ООО не имеет действующего руководителя
Здесь собственнику не следует забывать об очень важном моменте – организация без директора не сможет оформлять какие-либо правоотношения, а его подпись утрачивает статус легитимной. Все это означает, что новый руководитель предприятию потребуется в любой ситуации, потому владельцу желательно заблаговременно определиться с кандидатурой приемника
Если соответствующее решение может принять совет, опираясь на имеющиеся правомочия, то увольнение директора производится в порядке, приведенном в 278-й статье ТК и со ссылкой на другие нормы упомянутого свода законов (пример: ст. 81, где в качестве основания упоминаются наступившие в результате ранее принятых решений руководителя негативные последствия). Впрочем, как мы уже отмечали выше, здесь полномочный орган вправе вообще не объяснять причины. Отставка оформляется решением наблюдательного совета, и на его основании происходит составление прочих обязательных кадровых документов.
Еще раз напомним – когда директор увольняется именно по 278-я статье, ему выдается компенсация.
По факту наблюдательный совет уведомляет налоговиков о снятии руководителя и назначении нового. После внесения изменений в реестр, компания сможет вступать в официальные правоотношения.
Внесение изменений в ЕГРЮЛ
Поскольку в ЕГРЮЛ содержатся сведения о лице, которое имеет право представлять без доверенности интересы Общества, то принципиально важно удалить оттуда сведения о прежнем руководителе. Однако сделать это может только новый директор, направив в ИФНС соответствующее заявление в течение трех дней после своего назначения
Через пять дней после регистрации заявления о внесении изменений налоговики исключают бывшего руководителя из реестра.
Уволившийся руководитель не может влиять на этот процесс, однако, следить за внесением изменений необходимо, поскольку в обратном случае:
- его могут не принять на руководящую должность в другой организации;
- его могут привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО в случае банкротства.
Если изменения так и не были зарегистрированы, бывший гендир может обратиться в суд с требованием исключить свое имя из реестра.
Согласование увольнения гендиректора с учредителями компании
Согласно тридцать седьмой статье Конституции Российской Федерации, в нашей стране запрещён принудительный труд. Этот факт делает невозможным отказ учредителей компании в увольнении гендиректора.
Собрание учредителей по этому вопросу имеет два важных нюанса, о которых обязательно нужно помнить:
- Отказ одного из учредителей участвовать в собрании не является основанием для продолжения трудовой деятельности генерального директора. В таком случае руководитель компании имеет право обратиться в судебный орган, при этом необходимо предоставить исковое заявление на имя работодателя.
- Дата увольнения гендиректора определяется на собрании учредителей и не подлежит изменению. Начальник может выбрать дату по своему желанию или учесть требования учредителей и остаться на рабочем месте до того, как будет найдена замена на этот пост.
- Если руководитель и работодатель не пришли к взаимному согласию, то генеральный директор может уволиться без участия учредителей компании. Однако должны быть соблюдены все стадии данной процедуры и законодательные нормы (так, обязательным условием является уведомление налогового органа).
Пошаговый алгоритм действий
Процедура увольнения гендиректора происходит следующим образом:
- Оформляется заявление об увольнении и передается собственникам фирмы.
- Созывается собрание учредителей.
- Оформляется приказ об увольнении и в трудовую книгу вносится запись.
Оформление заявления
Как было сказано выше, заявление руководитель прикрепляет к письму, которое уведомляет собственников об его решении и о созыве собрания. Эта бумага рассылается всем заинтересованным лицам за месяц до фактического увольнения руководителя.
Ее форма может зависеть от особенностей Устава ООО, однако если в нем данный пункт не оговаривается и не указан, то документ должен быть составлен в письменной форме и разослан по адресам проживания учредителей.
В нем стоит соблюдать следующие пункты:
- Адресат (юридическое лицо, которое заключало трудовой договор с руководителем).
- Должность и ФИО составителя.
- Прошение об увольнении, с указанием точной даты исполнения.
- Дата подачи.
- Подпись составителя и ее расшифровка.
- Скачать бланк заявления на увольнение генерального директора ООО
- Скачать образец заявления на увольнение генерального директора ООО
Процедура приема-передачи дел
Во время смены руководителей необходимо осведомить об этом налоговую и банк, который обслуживал фирму. Для этого и составляется Акт приема-передачи дел.
Процедура проходит следующим образом:
- Составляется заявление, в котором говорится, что руководитель меняется на основании приказа об увольнении или протокола общего собрания учредителей ООО.
- Издают приказ о создании комиссии приема-передачи документов от старого гендиректора к новому.
- Дела передаются новому руководителю.
- В двух экземплярах составляется Акт приема-передачи (первый остается в фирме, а второй передается бывшему руководителю).
Бывшему директору Акт необходим, чтобы не возникало никаких проблем при обнаружении ошибок в документации компании. По этой же причине документ остается у нового руководителя. Если проверка найдет нарушения, то претензии будут предъявляться тому директору, который допустил нарушения при своем руководстве.
Акт приема-передачи составляется таким образом:
- Место и время передачи бумаг, полное имя юридического лица, ФИО учредителя комиссии и ее членов, с указанием занимаемых ими должностей.
- Перечисление всех бумаг, которые передаются.
- Указание выявленных ошибок или нарушений, перечисление недостающей документации.
- Указываются фамилии всех присутствующих при передаче бумаг. Им необходимо поставить свои подписи и закрепить их печатью фирмы.
- Ставят подписи бывшего и нового руководителей. На подписи ставится печать ООО.
- Скачать бланк акта приема-передачи дел
- Скачать образец акта приема-передачи дел
Приказ
Данный документ в любом случае составляется и подписывается генеральным директором (это оговаривается в письме Роструда от 11 марта 2009 года, №1143-ТЗ). Он, собственно, составляет приказ об увольнении самого себя. Если же руководитель не в состоянии составить и подписать приказ (к примеру, из-за недееспособности), то эта обязанность может перекладываться на уполномоченное им лицо.
Несмотря на то, что, как правило, приказ об увольнении генерального директора составляется по форме Т-8, утвержденную в 2004 году, сейчас документ может оформляться в произвольной форме. Форма Т-8 необязательна с первого октября 20013 года.
- Скачать бланк приказа об увольнении генерального директора ООО по форме Т-8
- Скачать образец приказа об увольнении генерального директора ООО по форме Т-8
Внесение записи в трудовую книжку
Внести запись можно на основании приказа об увольнении. Она, как и приказ, должна быть утверждена подписью генерального директора.
Далее, на фото вы можете ознакомиться с примером записи в трудовой об увольнении генерального директора.
Компенсация
Учредитель может не указывать причины разрыва трудового договора, но в таком случае обязуется выплатить компенсацию
При этом неважно, срочный он или бессрочный
Особенности смены гендиректора
В руках генерального директора сосредоточены довольно широкие полномочия относительно работы с официальной документацией, а, значит, к процедуре смены руководителя ООО нужно подходить обдуманно и серьезно, опираясь на действующее законодательство РФ.
При смене гендиректора, необходимо помнить о таких важных моментах, как составление актов приема-передачи печати и материальных ценностей, а также учредительных документов. Это позволит избежать неприятностей и проблем в дальнейшем.
Как правило, смена генерального директора вызвана желанием самого руководителя или учредителей ООО. По нормам действующего законодательства, учредители должны оповестить гендиректора о принятом ими решении заблаговременно — минимум за месяц до даты его предполагаемого увольнения. Руководитель, в свою очередь, должен оповестить учредителей о своем планируемом уходе в аналогичные сроки.
Учредители вправе как согласиться с решением гендиректора уйти со своей должности, так и отклонить его.
В случае согласия, проводят общее собрание учредителей, в ходе которого составляется протокол, и принимается решение о смене генерального директора общества с ограниченной ответственностью. Руководитель в трехдневный срок обязан подать данные в ФНС для внесения изменений.
Если участники не согласны с уходом руководителя, то он должен по почте отправить письмо организации с уведомлением. После этого гендиректор может подписать приказ о своем увольнении. Регистрацию смены руководителя проводят на основании уведомления.
Запись в трудовую
Оформление записи в трудовую книжку бывшего руководителя организации оформляется в соответствии с Постановлением Министерства труда РФ № 69 2003 года, которое устанавливает не только возможность внесения записей уполномоченным лицам, но и разрешение на внесение отметок бывшим директором.
При этом заполнение соответствующих полей должно производиться в соответствии со следующими правилами:
- В трудовой книжке заполняются все графы документа без каких-либо случайных или намеренных пропусков.
- Для отражения каких-либо числовых данных используются арабские цифры.
- В документе не допускаются какие-либо исправления, корректировки или сокращения, вся информация должна быть отражена в полном объеме читаемым почерком или печатным текстом.
- Причина увольнения должна быть отражена в полном соответствии действующему законодательству, с указанием соответствующей статьи Трудового кодекса.
- В трудовой книжке указываются реквизиты приказа о расторжении трудовых правоотношений между учредителями организации и ее руководителем.
Перед непосредственным расторжением трудового договора руководитель организации передает правопреемнику все дела и документы, в соответствии с нормами федерального законодательства.
При отсутствии правопреемника, бывший директор может:
- продолжать хранить документы организации, неся за них личную ответственность;
- передать документы и печати предприятия архивным учреждениям, для последующей передачи их новому руководителю;
- передать бумаги нотариусу для ответственного хранения.
При передаче документации на хранение нотариусу или архивному учреждению, действия бывшего руководителя происходят от лица организации, поэтому новый директор может забрать бумаги и печати предприятия в удобное время после заключения трудового договора с учредителями.
