Изменение и прекращение договора. Коммерческая субконцессия
В соответствии со ст. 1036 ГК РФ изменение договора коммерческой концессии осуществляется в соответствии с обшими правилами об изменении договоров (гл. 29 ГК РФ). Причем изменение договора коммерческой концессии, как и его заключение, подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 1028 ГК РФ.
Возможность прекращения действия договора коммерческой концессии зависит от того, был он заключен на определенный срок или нет.
Согласно п. 1 ст. 1037 ГК РФ любая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
Для досрочного расторжения договора в одностороннем порядке должны быть установленные законом основания, такое расторжение возможно лишь в судебном порядке. Однако договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон.
Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном п. 2 ст. 1028.
В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.
Договор коммерческой концессии прекращается также при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).
В соответствии со ст. 1039 ГК РФ в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, то в соответствии со ст. 1040 ГК РФ договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 ГК РФ.
Коммерческая субконцессия
В соответствии с п. 1 ст. 1029 ГК РФ договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.
Договор коммерческой субконцессии, как и другие субдоговоры (например, договор субаренды), не может быть заключен на более длительный срок, чем основной договор коммерческой концессии.
Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.
Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.
Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.
Форма договора коммерческой концессии и его регистрация
Договор коммерческой концессии оформляется в письменном виде. Игнорирование данного правила влечет признание соглашения ничтожным (п. 1 ст. 1028 ч. 2 ГК РФ).
Договор должен в обязательном порядке пройти процедуру госрегистрации. Ее проводит Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент) (пп.
1, 5.8.2 Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, утвержденного постановлением Правительства РФ от 21.03.2012 № 218). Ранее договор коммерческой концессии надлежало регистрировать в органах ФНС, однако в настоящий момент это неактуально.
Необходимо обращаться только в Роспатент.
По умолчанию представить договор коммерческой концессии на госрегистрацию должен правообладатель (п. 2 ст. 1031 ч. 2 ГК РФ), однако самим соглашением может быть регламентировано и иное.
За госрегистрацию договора коммерческой концессии вносится госпошлина, размер которой определяется в соответствии с п. 3.17 приложения к Положению о патентных и иных пошлинах…, утвержденному постановлением Правительства РФ от 10.12.2008 № 941.
Унифицированный образец договора коммерческой концессии законодателем не разработан, поэтому можно воспользоваться следующей формой:
Адреса и банковские реквизиты сторон
Правообладатель: ___________________________________________________
Пользователь: ______________________________________________________
Настоящий договор составлен в _______ экземплярах на русском языке.
Тексты идентичны и имеют одинаковую силу. У каждой из сторон хранится____
экземпляров настоящего договора.
К договору прилагаются: ___________________________________________.
Подписи сторон
Правообладатель _____________________________ М.П.
Пользователь ________________________________ М.П.
Получить ссылку
Возможно Вам будут полезны следующие документы:
- Договор на казахском(ЕҢБЕК ШАРТЫ)
- Продюсерский договор типовой
- Типовой договор аренды земельного участка
- Договор аренды транспортного средства без экипажа между ТОО и физическим лицом
- Трудовой-договор (типовой)
Условия о вознаграждении по договору франчайзинга
В силу прямого указания на это в законе, договор франшизы не может носить безвозмездный характер. Сумму вознаграждения и порядок его выплаты стороны правомочны определить самостоятельно.
Отсутствие в договоре условия о вознаграждении станет причиной для отказа Роспатента в регистрации названного договора (п. 3.4.9 Рекомендаций № 186). Стороны могут сделать в основном договоре ссылку на дополнительное соглашение, регулирующее условия о вознаграждении (роялти), но, чтобы не было отказа со стороны госорганов в регистрации, допсоглашение должно быть:
- неотъемлемой частью основного договора;
- также представлено на госрегистрацию.
Максимально распространены такие формы уплаты роялти (список не исчерпывающий):
- фиксированные разовые или периодические платежи;
- отчисления от выручки;
- наценки на оптовую цену товаров, передаваемых франчайзером для перепродажи (ст. 1030 ч. 2 ГК РФ).
Привязка возникновения обязательств по уплате вознаграждения к определенным фактам осуществляется франчайзером и франчайзи по взаимному согласованию. Спорные ситуации возникают, когда деятельность франчайзи фактически не ведется.
Так, судебный орган, оценив тот факт, что франчайзи не мог осуществлять предусмотренную соглашением деятельность в связи с недобросовестным выполнением франчайзером своих обязательств, не признал наличие у истца прав требовать внесения платы по договору, а также штрафа и пеней.
Отвергнута судом была и ссылка истца на п. 13.7 совместного постановления пленума ВС РФ и пленума ВАС РФ от 26.03.2009 №5/29, т. к. стороны сами связали основание возникновения лицензионной платы с конкретным обстоятельством, а не с фактом подписания договора (см. определение Санкт-Петербургского горсуда от 26.01.2016 по делу № 33-1247/2016).
Плюсы и минусы франчайзинга
Рассмотрим положительные и отрицательные стороны подобных договоров, чтобы окончательно убедиться в том, почему же франчайзинг так популярен сегодня.
Среди плюсов можно выделить следующие моменты:
- Товары, сырье или иная продукция будут предоставлены на условиях договора.
- Вам не потребуется иметь личный опыт для открытия бизнеса на таких условиях.
- Вам не придется тратиться на рекламу, так как, приобретая франшизу, вы получите готовый раскрученный бренд.
- Вам не потребуется изучать маркетинговые принципы работы, т.к. вместе с договором франчайзер предоставит вам набор рекомендаций по подбору персонала, а также аналитические данные о рынке и прочую полезную информацию.
Именно согласно этим плюсам аналитики считают франчайзинг одним из самых простых способов раскрутить бизнес и остаться на плаву даже в сложных условиях.
Что же касается явных минусов, то среди них следует выделить:
- высокую стоимость франшизы;
- жесткие условия договора, нарушение которых чревато негативными последствиями;
- прямую зависимость от репутации компании.
Если все эти условия обсудить заранее и продумать каждую мелочь, то работа станет гораздо проще и интереснее.
Юридические риски
Невнимательное или непрофессиональное отношение к подготовке и составлению договора франчайзинга нередко оборачивается серьезными проблемами для участников сделки. К числу наиболее частых ошибок следует отнести:
- Отсутствие точного определения комплекса передаваемых прав, выступающего предметом договора. Результатом становится признание соглашения незаключенным, то есть не имеющим никаких правовых последствий (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 января 2013 года по делу №А40-105978/11-134-333);
- Отсутствие указания на возмездный характер договора. В договор франчайзингаобязательно должно быть включено условие о вознаграждении, разовом и/или регулярном, которое франчайзи выплачивает франчайзеру(Приказ Роспатента от 29 декабря 2009 года №186 «Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации»);
- Невключение в предмет договора передачи прав на использование товарного знака или соответствующим образом зарегистрированного знака обслуживания, что является основанием для признания сделки ничтожной (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 26 августа 2015 N 304-ЭС15-5828 по делу №А45-13334/2014).
Вам необходим компетентный юрист в Москве – услуги по сопровождению бизнеса предоставляют эксперты юридического бюро Law & Wise. Чтобы получить бесплатную консультацию, позвоните по телефону +7 (495) 7-222-800, отправьте запрос на электронную почту — info@lwise.pro или напишите нашим специалистам в мессенджеры WhatsApp, Telegram, Viber +7 (903) 7-222-800.
Другие условия договора коммерческой концессии
Кроме существенных условий, без согласования которых начало сотрудничества невозможно, договор может содержать дополнительные требования. Их отсутствие не станет препятствием для регистрации. Но такие пункты включают почти всегда, т.к. их наличие принесет пользу обеим сторонам.
Что должно входить в договор
Франчайзинговое соглашение должно оговаривать:
- территорию, на которой будет вестись деятельность;
- длительность действия договора;
- право либо запрет заключать субконцессиональные контракты;
- ценовую политику, которой обязан придерживаться предприниматель;
- необходимость согласовывать выбор помещения для ведения бизнеса;
- запрет для франчайзи вступать в правовые взаимоотношения с прямыми конкурентами, представляемого лейбла, или даже с компаниями, работающими в смежных отраслях.
Соглашение должно оговаривать территорию, длительность договора, ценовую политику.
Что укажет в договоре хороший франчайзер
Хорошим индикатором добросовестности держателя бренда считается наличие в контракте таких пунктов, как:
- Закрепление территории. Это дает франчайзи исключительные права на какую-либо зону и запрещает открывать аналогичные точки в оговоренном районе.
- Срок действия договора. На первый взгляд бессрочное сотрудничество предпочтительнее. Но практика показывает, что такие договоры чаще разрываются в одностороннем порядке. Кроме того, если бизнес окажется нерентабельным, франчайзи должен иметь возможность закрыть точку без штрафных санкций.
- Период, в течение которого держатель бренда должен выполнять обязательства. Например, согласовывать предложенное помещение или поставщика в течение 5 рабочих дней.
- Штраф, который должен будет оплатить правообладатель, если не выполнит обязательства по предоставлению документации или проведению обучения.
Чем подробнее составлен договор, тем меньше вероятность, что любой из сторон придется отстаивать свои интересы в суде.
Правовая основа концессионного партнерства
При наличии всех оснований для заключения договора концессии, то есть при установлении объекта и предмета договора, соглашение между сторонами концессионного партнерства оформляется по общим правилам контрактуального права. То есть договор должен включать в себя все общие договорные элементы и элементы частные, присущие только концессионным контрактам:
- Намерения сторон, договорные цели, данные о концессионерах и конценденте (государство, предоставившее концессию). Если до заключения договора проводился аукцион, то в соглашении должен быть указан номер протокола публичных торгов.
- Подробное описание проекта в техническом приложении, включающее размеры строящегося объекта, площадь, строительный объем, производительность, сроки начала и окончания строительства и прочие нормативные и технические характеристики.
- Размер и порядок выплат по финансированию объекта.
- Последовательность использования сданного в эксплуатацию объекта.
- Права и обязанности сторон договора: концессионеров и концендента.
Как видно из списка, участниками договора являются две стороны – концессионер (компания) и концендент (государство, предоставившее концессию).
Впоследствии, то есть в процессе исполнения работ, компания-концессионер может привлечь к возведению объекта подрядчиков по своему усмотрению. После сдачи в эксплуатацию объект принадлежит государству, и концессионер не может изменить его назначение, а эксплуатирует в строгом соответствии с проектно-технической документацией.
Кроме того, концессионер обязан проводить текущий и капитальный ремонт зданий, сооружений и технологического оборудования за свой счет. После окончания оговоренного в договоре срока концессии он передает объект в полностью работоспособном состоянии государству.
Государство-концендент контролирует сроки исполнения проекта и его соответствие договорным обязательствам концессионера, соблюдение им законодательства страны пребывания, технических норм и правил при возведении и эксплуатации объекта.
Концендент согласно оговоренным в договоре условиям передает концессионеру коммуникации и земельный участок под строительство. Государство гарантирует концессионеру сохранение законодательных и нормативных актов на весь период действия концессионного договора и непринятие законов, ущемляющих его права и коммерческие интересы. Также концессионер получает государственные гарантии банковских кредитов.
Договор коммерческой концессии: практическое назначение
В договоре коммерческой концессии фиксируется обязательство одной стороны (правообладателя) за согласованную денежную сумму предоставить в пользование другой стороне (пользователю) установленную совокупность исключительных прав, деловую репутацию, результаты торгового опыта для их применения в коммерческой деятельности второй стороны (пп. 1–2 ст.
1027 ч. 2 Гражданского кодекса РФ от 26.01.1996 № 14-ФЗ).
При этом в роли сторон такой сделкидопускается выступать только субъектам предпринимательства:
- коммерческим организациям;
- лицам, оформленным в качестве ИП (п. 3 ст. 1027 ч. 2 ГК РФ).
Итак, основной целью подписания договора коммерческой концессии для правообладателя становится увеличение прибыли за счет распространения собственного товарного знака, марки и т. д.
и получение дополнительного дохода от выплачиваемого пользователем вознаграждения. Для второй стороны такого договора представляет интерес возможность употребить в собственных коммерческих целях уже существующие механизмы получения экономической выгоды.
Налогообложение и социальные выплаты при обучении персонала
Фирма, продающая франшизу, обучает работников покупателя новым технологиям и своим методам ведения бизнеса. Оплата за подготовку персонала обычно включается в первоначальный взнос.
Если стоимость обучения оговаривается в договоре отдельным пунктом, ее можно будет считать дополнительным расходом на оплату труда. Вместе с тем, затраты на обучение, которое франчайзер проводит самостоятельно, без привлечения аккредитованных учебных учреждений, точно определить не представляется возможным.
Чтобы избежать этого и осуществлять оплату налогов по упрощенной схеме, предприниматель отправляет своих сотрудников на прохождение обучения в профессиональные школах, имеющих государственную лицензию. В налоговые органы в этом случае представляются следующие документы:
- договор с центром профессионального обучения;
- акт приемки образовательных услуг и финансовые документы, подтверждающие их оплату;
- копии документов по государственной аккредитации образовательного учреждения;
- копии сертификатов об окончании курсов повышения мастерства.
В соответствии с требованиями НК РФ затраты на профессиональную переподготовку работников в специализированных центрах позволено не облагать НДФЛ.
Это же относится и к социальным отчислениям. Так как инициатива дополнительного обучения работника исходит от работодателя, то единый социальный налог не начисляется. Соцстрахование по несчастным случаям также учитывается при оплате за учебные курсы.
Ошибка № 3: Отсутствие госрегистрации на товарный знак
Запомните, каждое исключительное право, передаваемое по договору, должно быть официально зарегистрированным. На такие объекты франчайзер должен иметь соответствующие документы.
Просите, нет, требуйте показать такие документы еще до регистрации договора в Роспатенте, если вы франчайзи. Иначе запросто может случиться такая ситуация: напротив вас откроется кафе с таким же торговым знаком, как у вас.
И у вас не будет никаких законных прав на предъявление претензий владельцу такого кафе. Любой суд в данном случае вы проиграете.
Важно! Если через определенный период после приобретения франшизы у франчайзера истек срок на торговый знак (или другое исключительное право) – он должен предоставить аналогичный объект в пользование (с документами). Если он этого не сделал – ваш договор можно считать недействительным
Ответственность сторон по договору коммерческой концессии по взаимным обязательствам
Ответственность сторон друг перед другом может возникать:
- На общих основаниях, связанных с нарушением вытекающих из соглашений обязательств (например, нарушением сроков оплаты, передачи документации, уклонением от госрегистрации договора и т. д.). В рассматриваемой ситуации стороны должны согласовать в договоре основания, способы и пределы имущественной ответственности. В противном случае к стороне, не выполнившей обязательства соответствующим образом, будут применены санкции, предусмотренные общими нормами обязательственного права, установленными гл. 25 ГК РФ.
- С учетом специальных норм, регламентирующих правоотношения в пределах договора коммерческой концессии. Например, правообладатель, заключивший договор коммерческой концессии с новым пользователем и нарушивший при этом правило о преимущественном праве другого пользователя на заключение нового договора, должен будет осуществить перевод на предыдущего пользователя прав и обязанностей по указанному договору. Кроме того, на него может быть возложена обязанность произвести возмещение убытков (или только возмещение убытков), понесенных предыдущим пользователем в связи с отказом правообладателя заключить с ним данный договор (ст. 1035 ч. 2 ГК РФ).
Ошибка № 6: Безответственные отношения
Вы, как умный предприниматель, настояли, чтобы в договоре было указано о конкретных действиях со стороны франчайзера – консультации, срок обучения, конкретная помощь, форс-мажорные обстоятельства… все это хорошо. И даже замечательно.
Но позвольте спросить – что вы будете делать, если франчайзер по каким-то причинам просто не будет соблюдать свои обязанности? А я вам скажу – вы ничего не сможете сделать, кроме судебного расторжения договора.
Заранее предусматривайте такие ситуации. Укажите в договоре, что, например, если франчайзер не будет вам оказывать определенной поддержки, то ему грозит штраф в размере 100 000 рублей. Добросовестный продавец франшизы не увидит в данном условии ничего странного. Мошенник же попытается всячески открутиться от указания таких положений.
Причины для отказа в госрегистрации договора коммерческой концессии
В госрегистрации договора коммерческой концессии может быть отказано по разнообразным причинам, приведенным в п. 3.4 Рекомендаций по вопросам проверки договоров…, утвержденных приказом Роспатента от 29.12.2009 № 186 (далее — Рекомендации № 186). К таким причинам, в частности, относятся:
- Отсутствие в объеме передаваемых прав по договору коммерческой концессии права пользования товарным знаком (п. 3.4.1 Рекомендаций № 186).
- Несоответствие субъектного состава сторон договора коммерческой концессии требованиям законодательства (п. 3.4.6 Рекомендаций № 186).
- Указание в договоре на безвозмездность соглашения. При этом если договор коммерческой концессии в части, регламентирующей вопросы вознаграждения, содержит ссылку на допсоглашение, не являющееся неотъемлемой частью рассматриваемого договора и не представленное на госрегистрацию, это тоже является основанием для отказа в госрегистрации договора (п. 3.4.9 Рекомендаций № 186) и др.
В п. 3.4 Рекомендаций № 186 можно найти и иную полезную информацию, непосредственно связанную с оформлением договора коммерческой концессии (а также ссылки на положения — общие и для правил регистрации лицензионных договоров), поэтому рекомендуется ознакомиться с ним перед составлением такого договора.
Обязанности сторон
3.1. Правообладатель обязан:
передать Пользователю техническую и коммерческую документацию и
предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления
прав, предоставленных ему по договору, в срок __________________________
________________________________________________________________________;
проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам,
связанным с осуществлением предоставленных прав;
выдать Пользователю предусмотренные настоящим договором лицензии,
обеспечив их оформление в установленном порядке;
обеспечить регистрацию настоящего договора;
оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное
содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации
работников;
контролировать качество товаров, производимых Пользователем на
основании настоящего договора;
разработать инвестиционную программу производства и предоставить
Пользователю необходимую техническую и организационную помощь для
деятельности, являющейся предметом настоящего договора;
обеспечить подготовку всей необходимой документации для получения
разрешения на отвод участка под строительство и работу производственной
единицы;
оказывать Пользователю необходимую помощь в разработке
технологической документации для работы производственной единицы.
3.2. Пользователь обязан:
использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором
деятельности фирменное наименование Правообладателя путем _______________
________________________________________________________________________;
обеспечивать рекламу производимых товаров путем ____________________
________________________________________________________________________;
обеспечивать соответствие качества производимых им на основе
настоящего договора товаров качеству аналогичных товаров, производимых,
непосредственно Правообладателем;
соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на
обеспечение соответствия характера, способов и условий использования
комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем,
в т.ч. указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления
коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении
предоставленных ему по договору прав;
оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на
которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар
непосредственно у Правообладателя;
не разглашать секреты производства Правообладателя и иную полученную
от него конфиденциальную коммерческую информацию;
информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них
способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое
обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство
индивидуализации в силу договора коммерческой концессии;
обеспечить ежегодный объем производства и реализации товаров в
количестве не более (не менее) ______________________ на общую сумму не
более (не менее) ________________________________________________ рублей;
полностью оплачивать все налоги, сборы и нести другие расходы,
связанные с производством и сбытом товаров.
3.3. Обязанности сторон настоящего договора, помимо обязанностей,
непосредственно в нем установленных, определяются гражданским
законодательством Российской Федерации и обычаями делового оборота.
