Риски альтернативной ликвидации
Уголовный кодекс РФ N 63-ФЗ (ред. от 19.02.2018)
НЕЗАКОННОЕ ОБРАЗОВАНИЕ (СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ) ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА СТАТЬЯ 173.1.
- Образование (создание, реорганизация) юридического лица через подставных лиц, а также представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, повлекшее внесение в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах, -наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
- Те же деяния, совершенные:
а) лицом с использованием своего служебного положения;
б) группой лиц по предварительному сговору, –
наказываются штрафом в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до пяти лет.
Гражданский кодекс РФ (часть первая)” от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017)
Статья 53.1. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица
- Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
- Ответственность, предусмотренную пунктом 1 настоящей статьи, несут также члены коллегиальных органов юридического лица, за исключением тех из них, кто голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
- Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.
- В случае совместного причинения убытков юридическому лицу лица, указанные в пунктах 1 – 3 настоящей статьи, обязаны возместить убытки солидарно.
- Соглашение об устранении или ограничении ответственности лиц, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, за совершение недобросовестных действий, а в публичном обществе за совершение недобросовестных и неразумных действий (пункт 3 статьи 53) ничтожно.
Соглашение об устранении или ограничении ответственности лица, указанного в пункте 3 настоящей статьи, ничтожно.
По вопросам привлечения к субсидиарной ответственности бывших учредителей и руководителей организации проконсультируйтесь с юристом по телефону +7 (812) 961-07-17
Возможные негативные последствия альтернативной ликвидации ООО
Если альтернативные методы прекращения деятельности фирмы используются с целью ухода от ответственности по закону, то возможна отмена процедуры. В наиболее тяжелых случаях наступает уголовная ответственность.
Возможные осложнения альтернативной ликвидации:
Привлечение виновных к ответственности по УК РФ за оформление фирмы на подставное лицо путем замены директора. На практике таких дел совсем немного. Поэтому вероятность негативного сценария почти равно нулю. Однако уйти от субсидиарной ответственности таким способом удается не всегда. Если кредиторы предпримут активные меры к взысканию долгов ООО, то пользы от данной схемы не будет никакой. Все претензии как до, так и после продажи предъявляются директору компании, который вел дела в период образования долгов, и собственникам компании. Отсутствие обязанности уведомлять кредиторов при продаже ситуацию существенным образом не поменяет, так как держатели долгов обычно помнят о них без напоминания.
Отмена сделки, и возвращение компании владельцу
Если предприятие было ликвидировано путем слияния, но новая компания не ведет никакой деятельности, пристальное внимание налоговых органов неизбежно. В скором времени стоит ожидать проверки и отмены сделки в судебном порядке по иску ИФНС
Ничего страшного в этом нет. Однако ликвидировать фирму все равно придется, а потраченные на альтернативную ликвидацию средства и время никто не вернет.
Если альтернативные способы ликвидации ООО применяются в отношении предприятия без испорченной кредитной истории и прочих проблем, никаких осложнений быть не может. Разумеется, при условии корректного оформления сделки с юридической точки зрения. Продажа компании, сопровождающаяся передачей доли, увольнением директора и приемом на работу нового, не принесет осложнений, если предприятие работает, платит налоги и не выходит за границы правового поля.
Legal Front предлагает содействие в ходе ликвидации юрлица. В рамках услуги наши специалисты:
- Проконсультируют по законодательству РФ и практике его применения при закрытии ООО.
- Подберут оптимальную стратегию ликвидации компании, исходя из потребностей клиента.
- Соберут пакет документов, необходимых для проведения процедуры.
- Окажут иное содействие, в котором нуждается менеджмент и/или собственники ликвидируемой компании.
Реорганизация
Необходимые шаги для реорганизации следующие:
- Формируется новый устав.
- Проводится замена учредителей и руководства.
- Обо всех изменениях уведомляют регистрирующий орган, который вносит в Реестр соответствующие записи.
- Оформляется баланс.
В случае присоединения одна из организаций продолжает свою деятельность, становясь правопреемником, а другая прекращает существование. При этом все права переходят к главной компании.
Слияние же означает объединение двух или нескольких компаний в одну, в результате чего возникает новая организация. Если по налогам, а также сборам во внебюджетные фонды у компании задолженностей не было, то можно не беспокоиться о том, что «нагрянут» проверки. В то же время если будет доказано, что слияние проводилось с целью ухода от ответственности, то она может быть признана незаконной, и руководству придется нести или административную, или уголовную ответственность.
Основные моменты ↑
Ликвидация компании вовсе не обязательно означает полное прекращение функционирования бизнеса. В некоторых случаях она предполагает начало нового витка в ее развитии.
Тем более что полное прекращение деятельности компании требует выполнения целого ряда формальностей – посещения ИФНС, закрытия отчетности, приведения документации в порядок и т.п.
В этом свете именно альтернативная ликвидация, которая предусматривает не полное устранение, а лишь видоизменение деятельности компании.
Ныне существует ряд способов альтернативной ликвидации, в том числе:
| Со сменой руководителя | ООО или его учредителей |
| Путем проведения реорганизации | На основании процедур слияния и поглощения |
При этом первый вариант представляется менее затратным с позиции денег и времени.
В общем же виде альтернативная ликвидация проставляется рациональным решением в случае, если существует необходимость закрыть предприятие оперативной и без лишних расходов.
Однако учредителям следует хорошо понимать нюансы данного процесса, поскольку любое нарушение процедурных требований грозит административной и уголовной ответственностью.
Понятия
Альтернативная ликвидация компании – это процедура видоизменения действующего бизнеса, которая предполагает смену его учредителей, руководства, наименования, места регистрации, а также присоединение или слияние компании с иными хозяйствующими субъектами.
| Ликвидация путем смены учредителей | Предусматривает продажу долей в уставном напитала сторонним лицам, после чего учредительные документы компании проходят повторную регистрацию в ИФНС. В некоторых случаях удается обойтись сменой держателей самых крупных долей |
| Ликвидация путем замены директора или главного бухгалтера | Предполагает проведение общего собрания вкладчиков, где принимается решение о привлечении на вышеуказанные должности новых специалистов. Решение в обязательном порядке оформляется протоколом |
| Ликвидация путем реорганизации | Предусматривает прекращение деятельности данной компании путем передачи ее активов и обязательств иной организации, которая имеет статус правопреемника |
Какие могут быть основания
К процедуре альтернативной ликвидации прибегают в том случае, если:
- Они стремятся сократить время и сэкономить средства, необходимых для устранения бизнеса из ЕГРЮЛ в традиционном порядке.
- Отсутствуют аспекты, обозначенные в гражданском законодательстве в качестве причин для ликвидации компании (ст. 61 ГК РФ).
- Фирма имеет значительную по размеру непогашенную задолженность.
- Участники фирмы продали свои доли компании.
- Бизнес оказался неприбыльным или по какой-либо причине оказался ненужным учредителям.
В общем случае воспользовавшись альтернативной ликвидацией собственники компании освобождают себя от лишних затрат времени и средств.
Основаниями, легализующими начало процедуры альтернативной ликвидации, выступают:
| Решение учредителей ООО | Принятое в рамках их собрания и оформленное в виде протокола |
| Достижение конечной цели регистрации бизнеса | Упомянутой в учредительном договоре |
| Решение суда | Оформленное по итогам осуществленной в рамках определенных законом процедур судопроизводства |
Законные основания
В российском законодательстве отсутствует термин «альтернативная ликвидация». Тем не менее, существует немало нормативно-правовых документов, которые описывают отдельные моменты этой процедуры, в том числе:
| Ст. 61—64 ГК РФ | Раскрывают процесс традиционной ликвидации, отдельные моменты которой характерны и для альтернативного варианта (условия, обязанности учредителей и др.) |
| Ст. 57 ГК РФ | Описывает особенности и порядок реорганизации на уровне юридических лиц |
| Ст. 17-19 ФЗ-14 | Определяют порядок смены учредителей ООО, включая процедуру продажи долей, увеличения уставного капитала, выхода из состава участников |
| Ст. 52 ФЗ-14 | Детально разъясняет процедуру реорганизации путем слияния в ООО |
| Ст. 53 ФЗ-14 | Указывает на порядок осуществления присоединения ООО |
| Ст.16 ФЗ-208 | Детализирует процесс объединения активов и обязательств при слиянии организаций |
Таким образом, в законодательстве процесс альтернативной ликвидации связывается главным образом с реорганизацией бизнеса.
Особенности альтернативной ликвидации ООО
Конечно, ликвидация организации обходными путями многим может показаться легким и удобным способом избавиться от бизнеса или спасти его. Но на этом пути можно встретить много подводных камней.
Процедуру правильнее было бы назвать «фиктивной ликвидацией», хоть это и распространенная практика. Ведь чаще всего фактического закрытия ООО не происходит. В ходе двух самых популярных вариантов процедуры компания якобы:
- продается, то есть директора и учредители сменяются подставными лицами;
- реорганизуется путем слияния или присоединения к другому ООО.
В первом случае альтернативной ликвидации юридическое лицо сохраняется, а значит, в любой момент может нагрянуть налоговая проверка. В процессе закрытия личная ответственность прежних учредителей и руководителя сохраняется, так что «перевести стрелки» на подставных лиц не получится.
В судебных делах, связанных с большими суммами долгов, привлекаются не новые владельцы, а реальные должники. То есть прежние директора и собственники ООО, которые брали эти кредиты.
После того как принято решение об альтернативной ликвидации путем слияния или поглощения, в 3-дневный срок нужно оповестить ИФНС. Налоговики, если у них есть такое сообщение, получают право на внеочередную проверку. И если их заинтересует закрытие вашей организации, то ждите нежеланных гостей.
Если проверка пройдет уже после альтернативной ликвидации и удаления общества с ограниченной ответственностью из реестра, то это не исключает привлечения прежних владельцев за налоговые нарушения. Значит, реорганизация и появление правопреемника, реального или фиктивного, не влияет на правовые последствия для лиц, руководивших компанией до закрытия.
Альтернативная ликвидация компании путем продажи
При смене руководства ответственность за прежнюю деятельность ООО остается за старыми владельцами. Но и новому руководству также будут задавать много вопросов. А если после альтернативной ликвидации бывшие директор и учредители исчезнут из страны, то нынешним владельцам компании не позавидуешь. Все рвение кредиторов и следователей будет направлено на них.
Альтернативная ликвидация ООО путем реорганизации
Сначала принимается решение. Закрытие организации возможно только при условии согласия всех ее участников. После этого создают специальную комиссию, которая и будет заниматься в дальнейшем всеми вопросами, связанными с ликвидацией. Председатель этого временного органа должен отправить заявление в налоговые органы не позже чем через 3 дня.
Длится процесс слияния или присоединения примерно 18–20 недель. Прежде чем провести альтернативную ликвидацию путем реорганизации, необходимо совершить ряд действий.
- Подготовить документы — составить новый баланс и принять измененный Устав. При слиянии заключается соответствующий договор. Ликвидационный баланс можно составить и после оповещения кредиторов.
- Подать документы в регистрационные органы. Нужно предоставить договор учредителей при открытии ООО, Устав, печать, справку по кодам статистики, регистрационное и налоговое свидетельства, выписку из ЕГРЮЛ. С учетом данных из этих источников пишется заявление. При слиянии нужно заполнить форму С-09-4.
- Оповестить кредиторов с помощью письменных уведомлений в двух экземплярах, себе оставить один с подписью оповещенного лица.
- Опубликовать изменения в «Вестнике». Члену комиссии по ликвидации для этого нужно предъявить квитанцию, решение, заявление и письмо с пояснениями.
- Составить акт передачи и вручить документы новому руководству.
Затем получивший полномочия руководитель должен зарегистрировать компанию в налоговых органах. Для этого предоставить договор о слиянии, подтверждение оплаты пошлины, акт передачи и ксерокопию публикации в «Вестнике».
Документации при таком способе альтернативной ликвидации нужно оформлять меньше, чем при других способах закрытия. Но если найдутся кредиторы с претензиями, то процесс могут застопорить.
Стоимость альтернативной ликвидация определяется многими факторами:
- суммой госпошлины;
- количеством заменяемых учредителей;
- заменой или сохранением названия и юридического адреса;
- необходимостью нотариального заверения и новой печати;
- ценой юридических услуг при необходимости консультации.
Альтернативная ликвидация фирмы
Для проведения ликвидации организации одним из альтернативных способов могут запросить следующие бумаги, которые следует заранее подготовить:
свидетельство госрегистрации юрлица (ОГРН);
- свидетельство налогоплательщика (ИНН);
- выписка из ЕГРЮЛ;
- протокол или решение о назначении руководителя на должность генерального директора;
- протокол или распоряжение о создании предприятия;
- Устав со всеми дополнения и изменениями;
- нотариально заверенная копия Устава;
- гражданский паспорт директора или иного представителя юридического лица, уполномоченного представлять ликвидационные интересы;
- ИНН руководителя, представителя юрлица.
Помимо этих основных документов, в зависимости от той или иной ситуации, ликвидаторы могут запросить и другие документы.
Здесь нужны опыт, умения и знания тонкостей специалистов. Которые к тому же еще имеют выход на государственные налоговые органы, чтобы вовремя суметь сориентироваться, когда именно грядет проверка из налоговой инспекции.
Грубо говоря, вся процедура ликвидации фирмы альтернативным методом может выглядеть следующим образом:
- Владельцем делается выбор в пользу следующих вариантов (альтернатив):
- реорганизация;
- смена руководства (с нотариусом или без него);
- полное прекращение деятельности в течение года.
- При реорганизации пакет документов о присоединении к другой фирме может вполне на законных основаниях подаваться в налоговую.
- При продаже (смене руководства-учредительства):
- издается протокол или решение о внесении нового учредителя в компанию;
- затем подается уведомление в налоговую о новом лице – участнике организации;
- прежние учредители или учредитель выходит из состава, при этом свою долю отдает ООО;
- отчужденная доля проходит этап распределения между участниками (об этом также уведомляется налоговая инспекция);
- на основании ст.75 ГК РФ автоматически становятся недействительными договора, которые заключались ранее с ушедшим директором;
- оплата кредиторам не по автоматически расторгнутым договорам из-за смены ответственных лиц – не поступает им на счета.
- В случае отсутствия долгов перед кредиторами или госучреждениями альтернативная ликвидация пройдет безболезненно, без привлечения внимания налоговиков и иных службы, могущих оштрафовать предприятие или ее владельцев.
Прежние собственники или собственник предприятия, который продал фирму с долгами, перестают нести ответственность сразу после продажи.
Вывод напрашивается следующий – тяжелее и рискованнее всего ликвидировать предприятие альтернативным методом тогда, если оно имеет долги, нарушения при регистрации или иных нормативов законодательства.
При любых серьезнейших проблемах, когда есть риск попасть под поле зрения контролирующих органов, не имеет смысла привлекать альтернативную ликвидацию.
Все равно махинация выявится, а расплата по уголовному праву настигнет нарушителей. Лучше всего пользоваться классическим официальным способом закрытия своей фирмы.
Основные аспекты ↑
Ликвидация альтернативного типа подразумевает, что деятельность компании формально прекращается, ее учредители меняются. Налоговые проверки при этом проводятся редко.
Когда руководитель прибегает к альтернативному способу ликвидации, он хочет избежать различных проверок, выплаты долгов.
Вариантов такой ликвидации несколько:
- реорганизация посредством слияния и присоединения;
- смена руководства.
Отличаются они друг о друга тем, что при первом варианте организация полностью прекращает существовать, а при втором – деятельность не прекращается, а меняются лишь руководящие лица.
Рассмотрим каждый метод. Смена руководства – продажа компании третьему лицу. Все права и обязанности переходят к нему. Однако новое руководство отвечает только за текущую деятельность, а не за предыдущую.
Имеет данный метод и недостаток – вопросы, которые касаются прежней деятельности, будут все равно направлены новым руководителям.
Поэтому вся ответственность ляжет на них. Преимущества и недостатки:
| Быстрые сроки | Максимум 25 дней |
| Наиболее дешевый способ ликвидации | — |
| Информация из Реестра не удаляется | Поэтому каждый имеет доступ к ней |
| Большой риск | Привлечения к ответственности новых учредителей |
| Если сделка оформляется официально | То придется уплатить большие сборы в налоговую инспекцию |
При реорганизации компания прекращает свою деятельность, и вся ответственность переходит к преемнику.
При слиянии образуется новое предприятие, к которому переходят все права. Зарегистрировать новую организацию можно быстро – в течение 7 дней.
Происходит в несколько этапов:
- Подготовка документации.
- Подача ее в органы регистрации.
- Оповещение кредиторов.
- Публикация в «Вестнике».
- Составление акта передачи.
- Регистрация всех изменений.
Ликвидация путем присоединения отличается от слияния тем, что продолжает действовать только одна организация, к которой переходят права.
Данный тип также имеет свои недостатки и преимущества:
- из реестра удаляется вся информация о предприятии, и оно прекращает свою деятельность;
- минимальный пакет документов;
- если один из кредиторов будет иметь претензии, то ликвидацию могут остановить;
- продолжительность процесса до 3,5 месяца.
Альтернативная ликвидация имеет плюсы и минусы. Преимущества в том, что занимает мало времени и требует минимум финансов, отсутствуют проверки со стороны налоговых органов.
Недостатки – для новых учредителей создаются немалые риски, выплата налогов прежних собственников. Сроки ликвидации альтернативного типа зависят от способа. Наиболее быстрый – смена руководства.
Определения
| Альтернативная ликвидация | Процесс изменения ведения бизнеса, который подразумевает смену учредителей, названия или соединение с другими организациями |
| Ликвидация посредством смены учредителей | Продажа доли уставного капитала посторонним лицам, вследствие чего документация проходит повторную регистрацию |
| Ликвидация путем смены директора | Подразумевает проведение собрания учредителей, на котором принимается решение утвердить новое руководство |
| Реорганизация | Процесс прекращения деятельности организации, при котором все активы предаются предприятию-правопреемнику |
| Слияние | Создание новой организации, которой переходят все права |
| Присоединение | Тип реорганизации, при котором одно юридическое лицо присоединяется к другому в целях ведения общей деятельности |
| Предприятие-правопреемник | Фирма, которая вновь создается и принимает все права у ликвидируемой организации |
Необходимые условия
К альтернативной ликвидации можно прибегать в следующих случаях:
- учредители организации хотят сократить время сэкономить финансы для устранения бизнеса из Реестра;
- нет аспектов для ликвидации, которые предусматривает Законодательство;
- у предприятия имеются долги;
- участники организации продали часть своих активов;
- бизнес не приносит прибыли.
Альтернативная ликвидация пройдет быстро, если у организации не имеется долгов.
Правовая база
При альтернативной ликвидации стоит руководствоваться такими нормативными актами:
| —64 статьи Гражданского Кодекса Российской Федерации | Которые предусматривают условия для альтернативной ликвидации, обязанности учредителей и прочее |
| 57 статья ГК | Содержит порядок проведения реорганизации |
| и 19 статьи Федерального закона № 14-ФЗ | Определяющие порядок смены учредителей |
Это:
- подавать заявление на ликвидацию может любое лицо, действующее от организации. Доверенность при этом не требуется;
- заявителем может выступать руководитель компании, а не ее учредители;
- публикацию в «Вестник» можно делать после оформления уведомления в органы налоговой инспекции;
- промежуточный баланс можно подавать раньше требований кредиторов.
Основные способы
Банкротство или ликвидация (добровольная или принудительная) не всегда подходят. Если нужно найти другое решение, тогда следует использовать один из законных способов (смена генерального директора, реорганизация, присоединение ООО к другому ООО, перевод в оффшор). Все эти метода не противоречат нормативным актам, но при этом процедуру закрытия компании упрощают значительно. Каждый имеет свои плюсы и минусы. После их оценки можно принимать решение о целесообразности одного из них.
Смена учредителей и генерального директора организации
Подобный подвид предусматривает, что фирма продаётся сторонней компании. Тогда руководство автоматически изменяется. И они могут распоряжаться на своё усмотрение компанией, выбирая её курс. Продолжить работать стандартно, сменить профиль и специфику работы, ликвидировать юридическое лицо. После внесения изменений в документацию, старый владелец перестаёт нести ответственность за происходящее в компании.
Плюсами процедуры являются: минимальное участие учредителей, краткосрочность (вся процедура займёт 10-25 дней), да вариант это один из самых бюджетных. Но, с другой стороны, для переоформления компании у нотариуса придётся уплатить большой сбор. А также предварительно нужно подготовить большой пакет документов.
Реорганизация
Реорганизация – один из вариантов ликвидации юридического лица, который может быть осуществлён разными путями, но результат одинаковый. Этот способ предусматривает, что компания переходит к новым владельцам и прекращает своё существование в том формате, который был ранее.
Главными плюсами реорганизации являются:
- вся процедура занимает не более 3 месяцев;
- необходимый пакет документов минимален;
- юридическое лицо исключается из <ГРЮЛ.
А вот среди недостатков выделяется: существенный риск возложения субсидиарной ответственности на прежних хозяев компании. И невозможность провести реорганизацию без предварительного удовлетворения требований кредиторов (если они будут предъявлены ранее).
Путём слияния
Процедура слияния занимает в среднем около 1 недели. Для этого в ЕГРЮЛ регистрируется новое ООО, которому передаются права на другое, упразднённое, юридическое лицо. Предварительно необходимо будет направить всем кредиторам официальное уведомление о планируемой процедуре
Важно получить подтверждение вручения уведомлений (чаще всего направляется заказным письмом). После завершения процедуры должны быть выданы свидетельства: о регистрации правопреемника и о ликвидации предыдущего ООО
Путём присоединения
Во многом процедура похожа на слияние. Главным различием становится то, что завершают своё существование все ООО и остаётся лишь одно юридическое лицо – то, к которому присоединяются ликвидированные.
После завершения присоединения можно получить подтверждающее свидетельство, а также документы о ликвидации остальных ООО.
Через оффшор
Перевести общество с ограниченной ответственностью в оффшор мечтают многие. Причина здесь не только в минимальных налоговых отчислениях. А также для предпринимателей привлекательным остаётся выход на международный рынок.
Далее всё просто: компания подчиняется законодательству той страны, где зарегистрирована. Где же по факту она работает – не будет иметь вес.
